法律风险治理：  公司企业经营治理法律风险及防范         法财达

一、资本金分期实缴的风险

风险点一：在实缴期限届满之前，公司债权人未能到期获偿的，其可能会申请公司破产，法院受理后即可加速实缴到期。

风险点二：一旦公司进入破产程序，须向社会公告破产情况，股东会将失去管控公司的权力，公司由法院指定的破产管理人接管，法院对公司所有资产进行保护性查封，公司经营将可能受到阻断与负面影响。

依据与原理：

公司一般自设立之后，随着事业的展开，资产需求才会逐渐上升，故现行法律赋予股东分期实缴的自由，的确符合资产的最大用益以及公司发展规律。但股东在享受实缴自由的同时，实际上是增加了公司债权人的风险，这一利益倾斜需要结合企业破产制度予以平衡。据此，我国现行企业破产法对于债权人申请债务人破产的准入门槛是很低的，只要债务人未能清偿到期债务，或现有资产确实不能清偿全部到期债务的，法院即可受理破产，而一旦企业进入破产程序，资本金分期实缴即可加速到期。（《企业破产法》第35条、第7条第2款、第25条）

如何降低风险：

1.在公司章程中规定或由股东之间协议约定，一旦公司现有资产不能清偿全部到期债务的，各股东应当在其认缴资本金范围内及时实缴，以供公司清偿外债。但要注意，负担这类实缴义务的前提是，每位股东对自己的义务明确表示同意。

2.审慎评估好公司资金需求情况，依据公司资金与经营需求相匹配的目标，合理制定资本金分期实缴计划。

二、注册资本总额过低的风险

风险点：若公司章程设定的资本金总额过低，导致公司明显不具备偿债能力的，债权人可能会以股东滥用有限责任为由，向法院诉请否定公司独立人格，要求股东对公司债务承担连带责任。

依据与原理：

公司设立后在经营过程中，如果股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风险相比明显不匹配，这实际上是股东利用较少资本从事力所不及的经营，这表明其没有从事公司经营的诚意，实质是恶意利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人。（《公司法》第20条第3款）

如何降低风险：

股东之间可以协议约定，依据公司债务不断增加，及时通过向公司增资的方式、或由股东或其他关联公司提供担保的方式，使得公司净资产与公司债务之间基本平衡。

三、股东自己经营管理公司的风险

风险点：若有限责任公司股东自己具体经营公司的，无论其是否正式获任高管职位，实际上都是在行使公司高管的职权。这一现象属于股东身份与高管身份重叠，当这类股东在行使职权中侵害公司利益的，须受公司法规定的高管忠实与勤勉义务之约束，即承担违反忠实与勤勉义务的法定责任。

依据与原理：

公司股东权利主要分为共益权和自益权，前者主要为参会权、表决权、知情权等，后者主要为股利分配权、剩余财产分配权等财产受益权，故公司股东并不当然享有直接管理和经营公司的权力和地位。公司股东自己具体经营公司的，实际上是在行使对公司各项事务的决定性管控权，即使其没有获任高管职位，也属于行使公司高管职权的行为。因此，股东利用其实际影响力、地位或便利，在具体经营管理公司过程中损害公司利益的，这并非属于滥用股东权利，该行为并非基于股东身份而是基于其实际作为公司高级管理人员的身份，其涉嫌的不当行为实质上属于公司高级管理人员的失职行为。（《公司法》第147、148、149条；等等）

如何降低风险：

1.即使对于控制股东而言，经营管理公司不是管自己家务事，而是要遵守公司法规定的忠实与勤勉义务，“忠实”是要以公司最佳利益或既定发展方向为行动目标，要将本公司的独立利益置于首位，不得以权谋私；“勤勉”则要求在执行职务时应勤勤恳恳、努力不懈，不得拖延或消极履行。

2.股东具体经营管理公司的，应当依法对其任命相关高管职务，并明确权限与管理职责，该股东应依自身职务内容与性质履行经营管理职责。

四、公司为他人提供担保的效力风险

风险点：公司以自身资产为他人（特别是股东或实际控制人）债务提供担保的，若未依据法定程序或方式进行的，可能导致公司担保无效，公司无须为他人债务负担清偿责任。

依据与原理：

现行公司法允许公司以自身资产为他人债务提供担保，这实际上是在赋予股东经营自由的同时，增加了公司债权人的风险，因为从法律关系的角度来看，担保行为是无偿行为、单务行为，公司一方只有义务负担而没有对价，这类行为无异于直接从公司抽走资产。但另一方面，公司属于商主体，公司及其所有者有能力合理决策其经营行为，现实中公司往往并非真的无偿提供担保，其很可能在其他交易关系或更大的经营关系网中获取相应对价，因此法律也没有必要完全禁止公司为他人提供担保。故而在司法上，认定担保无效也主要是一种个案导向，即排除那些恶意利用担保抽逃公司资产、损害公司本身以及债权人利益的个例。（《公司法》第16条）

如何降低风险：

1.严格依据公司法的规定完成公司担保程序。

2.尽量在担保协议中体现相关对价情况，或尽量将担保行为置于相关交易关系中一并进行。

3.不要利用公司担保的方式抽逃公司资产，否则不仅该担保无效，而且相关责任人还可能受到行政处罚，严重的还可能触犯抽逃出资罪。

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